<<
>>

§ 2, К вопросу о правовой природе договора коммерческой концессии

При рассмотрении проблемы правовой природы договора коммер ческой концессии представляется необходимым опираться на такие критерии, как возникновение и развитие (генезис) данного догово-ра, его место в системе гражданского законодательства, а главное - предмет договора.
За рубежом отношения коммерческой концессии и франчайзинга первоначально возникли естественным путем в экономике и только затем получили свое выражение в источниках права, да и то в законодательстве лишь отдельных государств. В России аналогичные отношения, осно ванные на договоре коммерческой концессии, получили нормативное регулирование, причем на уровне кодифицированного источника, по существу прежде, чем соответствующие отношения получили доста точное развитие на практике. Поэтому в нашей стране его нельзя отне сти к категории «непоименованных», по терминологии п. 2 ст. 421 ГК, - не предусмотренных законом или иными правовыми актами догово ров. Более того, будучи предусмотренным договором, имея опреде ленный в законе предмет, а соответственно и конкретную правовую цель (causa), он является каузальной сделкой.

Помещение норм, регулирующих эти отношения в той части ГК, которая посвящена в основном договорам об оказании услуг, немате риальный результат действия, которое должен совершить правообла датель, дает основание отнести его к родовой группе договоров об оказании услуг.

Поскольку предметом договора является предоставле ние исключительных прав, было бы оправданным его включение в родовую группу лицензионных договоров. В то же время по лицензи онному договору передаются (предоставляются) в пользование толь ко исключительные права, причем на однородные объекты — либо произведения, либо изобретения, полезные модели, промышленные образцы, либо товарные знаки, в то время как договор коммерческой концессии предполагает передачу комплекса исключительных прав.
Под комплексом понимаются исключительные права на неоднород ные объекты: как результаты интеллектуальной деятельности, так и приравненные к ним средства индивидуализации товаропроизводи теля и товара. Более того, в этот предмет входит также комплекс неис ключительных прав. В силу ст. 138 ГК исключительное право на ре зультаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализа ции признается в случаях и в порядке, установленных ГК и другими законами. Следовательно, исключительное право субъекта на соот ветствующий идеальный объект возникает в случае указания на это в законе. Поскольку в российском законодательстве нет не только определения некоторых объектов (например, коммерческое обозна чение, охраняемая коммерческая информация), права на которые входят в комплекс, составляющий объект договора коммерческой концессии, но и указания на то, что права на них являются исключи тельными (имя гражданина, коммерческая тайна)184.

Если исчерпаны все попытки отнести рассматриваемый договор к известному виду договора в силу общей каузы, остается только

признать за договором коммерческой концессии самостоятельную правовую природу (sui generis). Если бы он не был включен в норма тивные источники (назван в ГК), его можно было бы рассматривать как смешанный договор, т.е. не предусмотренный законодательными актами, но содержащий элементы других, предусмотренных ими до-говоров (лицензионных договоров, договоров о передаче ноу-хау, воз мездного оказания услуг и др.).

Надо сказать, что хотя еще рано говорить о выработке единого взгляда на природу этого договора, тем не менее многие юристы отно сят его к группе договоров об оказании услуг. Так М.И. Брагинский и В.В. Витрянский включили его в свой труд «Договорное право» , по-местив в третьей книге, посвященной договорам о выполнении работ и оказании услуг. Рассматривая вопрос о понятии «коммерческая кон цессия», они сравнивают его с рядом других договоров. При этом авто ры отмечают, что это понятие не имеет ничего общего с концессионны ми и иными аналогичными соглашениями .

Действительно, исполь зуемая в ГК лексика не должна вводить в заблуждение, поскольку объ ектом концессионных соглашений являются права на объекты вещно го права (корпоральные, телесные), а не идеальные объекты. Излагая далее различные точки зрения на юридическую природу этого догово ра, в частности, Е.А Суханова, И.А. Зенина, Ю.И. Свядосца, М.И. Ку лагина, Б.И. Путинского, Ю.В. Романца, Г.Е. Авилова, ОА Городова, АА Иванова, авторы отмечают, что в договоре можно проследить чер ты, присущие различным договорам. Среди таких договоров рассмат ривались, в частности, лицензионные, агентские договоры, договоры комиссии простого товарищества, цессионные соглашения,

А.Ю. Кабалкин, относя коммерческую концессию также к догово рам об оказании услуг, включает его в группу договоров об оказании юридических (в форме действий, имеющих признаки юридических фактов) и фактических (соответственно, не имеющих таких призна ков действий) услуг. Договор коммерческой концессии, на взгляд уче ного, нельзя относить к лицензионным, поскольку он предоставляет права на использование только охраняемых патентом объектов (изо бретений). При этом предлагается рассматривать в одном ряду с дого ворами поручения, комиссии, агентирования, доверительного управ ления имуществом, банковского вклада, банковского счета . Таким образом, профессор А Ю Кабалкин включает данный договор в груп-пу договоров по оказанию услу1, а в качестве его предмета видит юри дические и фактические действия Эта точка зрения, как представля ется, опирается на признание в качестве предмета договора действий по перепродаже пользователем товаров, принадлежащих на праве собственности правообладателю При этом предоставление комплек са исключительных прав пользователю служит не конституирующи. признаком договора, а лишь вспомогательным условием Правда, при этом плата за такую услугу должна полагаться пользователю как ис полнителю Однако, согласно ст 1030 ГК, выплата вознаграждения по договору коммерческой концессии является обязанностью не право обладателя, а пользователя

Возможность отнесения договора коммерческой концессии к дого ворам по оказанию услуг усматривают и другие авторы Так В В Вит- рянский отмечает, что «в системе гражданско-правовых договоров до говор коммерческой концессии может быть отнесен (с некоторыми оговорками) к категории договоров о возмездном оказании услуг Пре доставление пользователю права на использование комплекса исклю чительных прав, принадлежащих правообладателю, в сочетании с обя занностями последнего передавать пользователю техническую и ком мерческую документацию, инструктировать и обучать его работников, оказывать консультационное содействие, действительно представляет собой определенную услугу со стороны правообладателя» При этом дополнительно подчеркивается, что это допускается и в смысле юри дической техники, поскольку п 2 ст 779 ГК не включает этот договор в перечень изъятий в отношении договоров возмездного оказания ус- луг Однако последнее можно трактовать и иначе - договор коммер ческой концессии вообще не имеет своим предметом действия в фор ме услуги, поэтому он и не включен в этот перечень Более того, пред ставляется, что в данном случае отношения по оказанию услуг можно рассматривать в качестве дополнительных обязанностей правооблада теля, в число которых входит инструктирование и обучение работни ков, консультационное содействие Кстати, договор аренды транс портного средства с экипажем также включает в себя дополнительные обязанности арендодателя, которые можно квалифицировать как ус луги, однако, договор в целом не утрачивает своей каузы А договор подряда включает в качестве дополнительной обязанность заказчика оказывать содействие подрядчику, но эта обязанность не включается в его предмет Так и в нашем случае, эти отношения носят характер дополнительных, и не формируют предмет договора Да собственно и плата по договору предполагается не за эти услуги, а за предоставление комплекса исключительных прав Именно отношения по предостав лению и использованию этого комплекса являются центральными по смыслу правового регулирования

Распространена и такая точка зрения, согласно которой данный договор имеет лицензионную природу Так, по мнению Л А Трахтен- герц, договор коммерческой концессии относится к группе договоров лицензионного типа

Представляется, что данный договор, с точки зрения его историче ского генезиса, хотя и приобретал на каждой фазе своего развития, даже можно сказать заимствовал, черты отдельных каузальных договоров, тем не менее в современном виде обладает самостоятельной природой Если же попытаться определить место этого договора в категориальном ряду ему подобных (родственных) договоров, исходя из сущностного сходства предмета и объекта, то, на наш взгляд, его можно отнести к группе договоров о передаче исключительных прав наряду с лицензи онными, авторскими договорами, договорами о предоставлении прав на использование товарных знаков и тд , поскольку его предмет — пре-доставление комплекса исключительных прав Данную группу догово-ров в свою очередь можно включить в более крупную классификацион ную категорию — тип договора, как это делает И А Зенин, включая их в класс договоров об использовании исключительных прав и ноу-хау В любом случае именно исключительность передаваемых прав является центральным звеном, обеспечивающим эксклюзивность самого товара и естественную монополию на рынке При этом передача этих прав не по отдельности, а как единого комплекса, не меняет природу каждого отдельного права, те права на отдельный объект Более того, экономи-ческая суть отношений, которые требуют правового регулирования в ас пекте основного предмета, - использование комплекса исключитель ных прав в предпринимательской деятельности, также не изменяет и сущности правоотношений, а следовательно, не может служить ос нованием для полного отрицания лицензионной природы договора коммерческой концессии Признание отчасти лицензионной приро ды данного договора позволило бы законодателю, в том числе в целях законодательной экономии и для удобства регулирования отношений коммерческой концессии, опираться на нормы законодательства об ин-теллектуальной собственности как на общие по отношению к нормам главы 54 ГК, или применять отсылочные нормы к законодательству, ре гулирующему отношения по передаче и использованию отдельных объ ектов интеллектуальной собственности

Этот договор можно классифицировать и по другим основаниям, на пример, включая его в категорию предпринимательских договоров, по скольку стороны заключают его на свой страх и риск и осуществляют профессиональную деятельность по договору с целью систематического извлечения прибыли Это - типичный эксклюзивный (исключитель ный) договор, поскольку закон дает право его сторонам включать в него условия, запрещающие заключать аналогичные договоры с другими ли цами на срок действия договора и в пределах территории его действия

<< | >>
Источник: Сосна С.А., Васильева Е.Н.. Франчайзинг. 2005

Еще по теме § 2, К вопросу о правовой природе договора коммерческой концессии:

  1. § 1, Понятие договора коммерческой концессии по российско му праву и его соотношение с договором франчайзинга
  2. § 8. Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии
  3. § 2.4.2. Правовые основы коммерческой концессии (франчайзинга)
  4. 1.4. С работником заключается гражданско-правовой договор 1.4.1. Чем трудоустройство по гражданско-правовому договору отличается от работы по трудовому договору
  5. Основные положения законодательства о коммерческой концессии.
  6. Глава 2 ЭКОНОМИЧЕСКАЯ И ПРАВОВАЯ ПРИРОДА НАЛОГА
  7. ОПЛАТА ПО ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫМ ДОГОВОРАМ
  8. 1.4. Гражданско-правовой договор
  9. 4.5. Выплаты по гражданско-правовым договорам
  10. 1.3.6.9. Расходы по договорам гражданско-правового характера
  11. Гражданско-правовые договоры
  12. § 4.3. ДОГОВОР КАК ОСНОВА КОММЕРЧЕСКИХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
  13. Договоры гражданско-правового характера