<<
>>

§ 9. Прекращение, возобновление франшизного соглашения, передача франшизных прав

Все три вида юридических действий сторон соглашения, вынесенные в название настоящего параграфа, воплощают в себе одни из наибо лее уязвимых точек, болевых мест франшизных отношений Во вся ком случае значительная, а иногда и преобладающая часть конфликт ных ситуаций, споров и судебных исков сторон франшизных отноше ний связана именно с этими ключевыми вопросами Так происходит потому, что интересы франчайзи, как и интересы франчайзера, наи более глубоко затрагиваются при досрочном прекращении соглаше ния или его невозобновлении Как следствие, основания и порядок прекращения и возобновления соглашения, а также передачи фран шизных прав рассматриваются сторонами как существенные условия соглашения и обычно формулируются в нем наиболее детально

Прежде чем характеризовать эти существенные условия, представ ляется практически важным сказать о сроках действия франшизных соглашений.

Наиболее очевидным критерием, определяющим срок жизни соглашения, является экономическая целесообразность. Ины-ми словами, стороны заключают соглашение с таким расчетом, чтобы окупить свои капиталовложения и получить прибыль.
Законодательст во и особенно общественное мнение принимают во внимание прежде всего интересы франчайзи. Согласно, например, британскому законо дательству, «длительность действия договора должна быть обусловлена сроком, который потребуется оператору (франчайзи. - Прим. С.С.), чтобы амортизировать свои первоначальные капиталовложения»144. Напомним, что известное Постановление № 436 Федеральной торго вой комиссии США определяет франчайзинг как длительное коммер ческое сотрудничество в рамках франшизных соглашений145. Этиче ская хартия Европейской ассоциации франчайзинга также гласит, что срок действия франшизного соглашения должен быть достаточно про должительным, чтобы позволить франчайзи компенсировать свои пер воначальные капитальные вложения во франшизный бизнес.

Этот принцип Британская ассоциация франчайзинга дополнила специальным документом, который стал приложением к ее уставу.

В нем, в частности, говорится, что: а) франшизное соглашение обыч но заключается на унифицированный срок в рамках франшизной се ти; б) среди многих возможностей, предлагаемых франчайзером франчайзи, амортизация капитала, возможно, и не станет для фран- чайзи главной целью. В таких случаях должен быть принят такой срок соглашения, который разумно учитывал бы интересы обеих сторон; в) условие о сроках соглашения может приниматься с учетом законо дательства об ограничениях торговли, а также принимать во внима ние возможность возобновления соглашения146. На практике фран- чайзи в Великобритании в состоянии окупать вложенные во франши зу средства не ранее чем через 5—7 лет.

В принципе франчайзи вправе расторгнуть соглашение в любое время и по любой причине, предварительно письменно уведомив франчайзера о своем намерении (как правило, не позднее чем за 3 ме сяца). Считается, что при этом он не должен нести никаких финансо вых потерь, за исключением выплаченного франчайзеру первона чального денежного взноса.

Разумеется, долгосрочное соглашение отвечает не только интере сам франчайзи В отличие от некоторых других видов предпринима тельских договоров, зачастую не выходящих за рамки разовых, спора дических, временных отношений сторон, франчайзинг, особенно в его высших формах, по самой своей природе предполагает существо вание между сторонами тесных, повседневных, многоаспектных ско ординированных и даже доверительных отношений, глубокую взаим ную заинтересованность, потому что без успеха одной из сторон франчайзинга невозможен успех другой стороны Вот почему, как признается и в специальной литературе, в качестве основного прин ципа можно принять, что отношения в системе франчайзинга могут развиваться в течение длительного периода Другое дело, каким об разом стороны реализуют этот принцип на практике Потому что можно заключить соглашение сразу на длительный срок, но можно ограничиться относительно кратким первоначальным периодом от ношений, а затем возобновлять соглашение Такая тактика позволяет, в частности, легче переносить нежелательные изменения текущего законодательства В той же Великобритании, например, первона-чальный срок франшизного соглашения не должен, согласно зако-нодательству, превышать 5 лет, но франчайзи вправе возобновить его (причем неоднократно) при условии, что он справлялся со свои ми обязанностями по франшизному соглашению в течение началь ного и каждого из последующих периодов Во Франции, по свиде тельству некоторых авторов, общая практика заключения соглаше ния предусматривает трех- и пятилетние сроки , в Италии — пяти-летний срок - минимальный, а максимальный может достигать 9 лет А в Австралии 9 лет — средний срок действия франшизного соглашения Возобновление соглашения — это заключение нового соглашения в той же форме, в какой было совершено предыдущее, хотя его условия могут сторонами пересматриваться

Доступная, хотя и не самая новейшая статистика свидетельствует, что в США тенденция к долгосрочности франшизных соглашений проявляется более прямо и выраженно Так, в 1986 г соглашения, за ключенные только на 1 год, составляли всего 1,8% общего числа сог лашений с установленным сроком действия, заключенные на 3 года составляли 2,1%, на5 лет- 16,3%, на 10 лет-31,7%, на 15 лет- 10,9%, на 20 лет - 21,1%, на 25 лет — 1,1% Наконец, 12,9% соглашений имели бессрочный характер, те действовали непрерывно, без огра ничения по времени Несколько ранее, в i 985 г, по оценке Министер ства торговли, более 36% франшизных соглашении в США предусма-тривали срок действия как минимум 20 леть0 Таким образом, дли-тельные соглашения, начиная от 15 лет и включая бессрочные, соста-вляли в эти годы в США по меньшей мере половину общего числа франшизных соглашений А если к ним добавить и те, которые преду сматривали сам по себе достаточно продолжительный (десятилетний) срок действия, то общее число длительных соглашений составляло абсолютное большинство - более чем три четверти Уместно предпо ложить, что ныне, 15—20 лет спустя, эти пропорции вряд ли сущест венно изменились

Конечно, сроки действия франшизных соглашений могут заметно различаться в зависимости от конкретных условий, в которых они долж ны осуществляться, и, разумеется, с учетом особенностей каждого вида франчайзинга (торгового, сервисного, производственного) Поэтому в законодательном порядке такие сроки устанавливаются крайне редко

В законодательстве обычно отсутствует исчерпывающий перечень оснований, которые позволяют франчайзеру расторгнуть франшизное соглашение или отказаться от его возобновления Общепризнанное положение сводится к тому, что франчайзер вправе пойти на такой шаг в ограниченном числе случаев, в частности, если франчайзи

неплатежеспособен по решению суда,

непоправимо нарушил какое-либо из основных условий соглашения, « не в состоянии исправить нарушение в течение установленного

в соглашении периода, ® систематически нарушает соглашение,

оставил свой франшизный бизнес,

совершил серьезное уголовно наказуемое деяние

Основания для прекращения франшизных соглашений, как и других видов гражданских договоров, можно разделить на естествен ные (объективные) и на такие, которые возникают из конфликтов сторон Естественным основанием является истечение срока дейст вия соглашения либо смерть одной из сторон В случае смерти фран- чайзи прекращение соглашения не всегда наступает автоматически В соглашении может быть предусмотрено условие, согласно которо му права, предоставленные франчайзером франчайзи, наследуются его родственниками или иными лицами, и, если правопреемники франчайзи отвечают требованиям, предъявляемым франчайзером, франшизное соглашение может быть возобновлено

Прекращение франшизного соглашения в силу форс мажорных обстоятельств имеет ту особенность, что решение о невозможности для сторон выполнять принятые на себя обязательства выносит толь ко франчайзер, за исключением случаев, когда форс-мажор грозит невозможностью выполнить обязательства в течение срока, превыша ющего тот, который предусмотрен на такой случай в соглашении (на пример, более 12 месяцев) Следовательно, в принципе возможна си туация, когда франчайзер может требовать от франчайзи выполнения его обязательств и при форс-мажорных обстоятельствах

Что касается банкротства сторон, то на практике речь идет обычно только о франчайзи Опыт США и в этом отношении дает пищу для выводов и обобщений Министерство торговли США неизменно со общает о несостоятельности примерно 5% франшизных заведений после первых 5 лет их функционирования (по сравнению с более чем 50% несостоятельности среди обычных мелких предпринимателей в течение 5 лет с начала их бизнеса)

Значит ли это, что действительно только 5% франшизных соглаше нии в США прекращаются из-за несостоятельности франчайзи в пер вые 5 лет их работы9 Вряд ли Эта цифра явно занижена и, возможно, занижена существенно Дело в том, что основанием для прекращения соглашения гораздо чаще служит «неэффективность» франчайзи, ко торая может толковаться франчайзером очень широко (и как неспо собность франчайзи просто окупить франшизу, и как недостижение им требуемых показателей товарооборота, и как несоответствие стан дартам франчайзера, и т п ) По этим причинам и сам франчайзи мо жет прекратить соглашение, продав франшизу обратно франчайзеру или третьему лицу, причем в последнем случае с согласия франчайзе ра Чтобы не портить свою репутацию, франчайзеры либо возвращают такие франшизы в собственность своей компании, либо выдают поки нутые франшизные заведения за действующие Такие случаи пре кращения соглашений в статистике отражаются слабо

Прекращение соглашения в связи с несостоятельностью франчай- зи осложняются исключительным характером прав, которыми пользо вался франчайзи Франшиза как пакет таких прав может служить сред ством удовлетворения кредиторов, но ее нельзя продать с молотка лю бому лицу, которое захотело ее приобрести, если на то нет согласия франчайзера.

В принципе таким же образом должен обстоять вопрос с удовлетворением требований залогодержателя, если франчайзер разре шил франчайзи использовать франшизу как предмет залога. До момента полной выплаты со стороны франчайзи всех видов его задолженностей франчайзеру последний имеет преимущественное перед другими креди торами право наложить арест на имущество франчайзи, а также вернуть себе франшизу. Обычно подобные вопросы решаются судами в соответ ствии с национальным договорно-обязательственным законодательст вом страны, в которой осуществляет свои операции франчайзи.

Прекращение срочного франшизного соглашения осуществляется автоматически по истечении его действия только в том случае, если в соглашении отсутствует условие о возможности его возобновления (продления) либо если такая возможность не содержится в нем в скры той или подразумеваемой форме. При наличии условия о возобновле нии соглашение автоматически продлевается, если одна из сторон оп ределенно и заранее, в установленный законом или соглашением срок до его истечения не уведомила другую сторону о своем решении не во зобновлять соглашение. Способ прекратить соглашение путем отказа от его возобновления находит достаточно широкое применение (хотя, например, в США, как сообщает вышеназванный источник, в 1985 г. 91% возобновляемых соглашений был реально возобновлен)152.

Франшизное соглашение прекращается и в том случае, когда в нем содержатся скрытые или подразумеваемые положения о возможности его возобновления, но к моменту его истечения стороны фактически не поддерживают франшизных отношений, а одна из сторон в выра-женной форме и заранее, до истечения срока действия соглашения, не уведомила другую сторону о своем решении не возобновлять сог-лашение. Период такого предварительного уведомления обычно со-ставляет от 1 до 3 месяцев до истечения срока действия соглашения Если подобного предварительного уведомления о прекращении не последовало, заинтересованная сторона (на практике это обычно франчайзи) имеет право на возобновление соглашения, а другая сто-рона не вправе уклониться от возобновления

И даже при отсутствии скрытых или подразумеваемых возможно стей возобновления соглашения оно, как отмечает Ф.

Бесси, считает ся возобновленным, если на момент истечения срока действия согла-шения между сторонами фактически поддерживались франшизные отношения153. Нередко в срочном соглашении условие о возможности его возобновления формулируется по-иному, чем в предыдущих слу чаях, а именно говорится, что франчайзи, если он принял решение о возобновлении соглашения, обязан известить о нем франчайзера не позднее предусмотренного в соглашении срока до истечения согла шения При этом франчайзи может быть обязан уплатить франчайзе ру обусловленную сумму за возобновление соглашения (и тоже не позднее определенного срока до истечения прежнего соглашения), которая обычно равна вступительному взносу франчайзи при заклю чении соглашения. Общим основанием возобновления соглашения во всех случаях является условие, что франчайзи добросовестно вы полнял свои обязательства перед франчайзером в течение всего пери ода действия соглашения вплоть до его истечения

В законодательстве о франчайзинге практически отсутствуют нор мы, предусматривающие меры воздействия на франчайзера, который уклонился от возобновления существующего или заключения нового соглашения с франчайзи, имевшего достаточно оснований требовать такого возобновления или заключения. Нет, в частности, четких ука заний относительно того, лишается ли франчайзер, и, если лишается, то на какой срок права предоставить франшизу третьему лицу в отно шении территории, которая была закреплена за бывшим франчайзи. Нет указаний и относительно права бывшего франчайзи на возмеще ние убытков от франчайзера, если последний предоставил франшизу третьему лицу на той же территории до истечения упомянутого срока. Эти вопросы решаются судами в каждой стране в соответствии с об щим договорно-обязатедьственным законодательством. Тем не менее отсутствие в специальном франшизном законодательстве разъясне-ний по этим вопросам контрастирует с той последовательностью и не- пременностью, с какой законодательство излагает последоговорные обязанности франчайзи (в частности, в отношении отказа от конку ренции с франчайзером).

Что касается прекращения франшизных соглашений на почве конфликтов, то основания для прекращения используются обеими сторонами как в срочном соглашении, так и в соглашении без устано вленного срока действия Наиболее общим основанием для прекра щения соглашения франчайзером является невыполнение со стороны франчайзи своих обязательств по соглашению. Франчайзер должен в таком случае заранее письменно уведомить франчайзи о своем решении расторгнуть соглашение не позднее срока, указанного в сог лашении Но это еще не означает автоматического прекращения сог лашения по истечении указанного срока В соглашении может при сутствовать оговорка о том, что если франчайзи успевает в период между получением уведомления и указанной в уведомлении датой прекращения соглашения устранить допущенные им нарушения обя-зательств, то соглашение не считается прекращенным И только если в >казанный период времени франчайзи не выполняет нарушенного обязательства, соглашение считается расторгнутым

В частности, во французской договорной и судебной практике при веденные положения реализуются по одному из двух вариантов По пер вому когда в соглашении в однозначно выраженной форме содержится условие, согласно которому при нарушении со стороны франчайзи ка кого-либо из условий соглашения оно расторгается франчайзером по его «полному праву», но при этом франчайзер обязан предварительно уведомить франчайзи о допущенном им нарушении и дать ему «разум ный» срок для исправления нарушения Вмешательства суда в этом слу чае не требуется, если только франчайзер не допустил злоупотребления своим правом (например, если нарушения не было вообще)

При втором варианте, когда в соглашении отсутствует четко и од нозначно сформулированное условие о праве франчайзера на автома тическое прекращение соглашения либо когда оно есть, но франчай зер по какой-либо причине отказывается от его использования, пре кращение соглашения осуществляется им в судебном порядке При этом суд рассматривает по существу как само нарушение, так и степень его тяжести В решении о прекращении соглашения суд устанавливает сроки его реализации применительно к каждому из имущественных прав или прав интеллектуальной собственности, яв ляющихся существенными элементами соглашения (в частности, при-менительно к товарным запасам франчайзи, торговым маркам и дру-гим средствам индивидуализации, подлежащим регистрации, предос тавленным франчайзером учебным материалам и другим элементам ноу-хау, арендованному имуществу франчайзера, спискам потребите лей или клиентов франчайзи и тд ) Устанавливаются также сроки за прещения для франчайзи заниматься деятельностью, конкурирующей с деятельностью франчайзера, и использовать ноу-хау последнего

Франчайзи возвращает франчайзеру все такие права и имущест венные объекты и в том случае, когда соглашение прекращается не по суду а в результате естественного истечения срока действия соглаше ния Условия возвращения устанавливаются в самом соглашении

Когда франчайзер использует в качестве основания для расторже ния соглашения достаточно стандартное обвинение в неэффективно сти франчайзи, он обязан доказать обвинение объективными данными Например, в типовом франшизном соглашении говорится, что в Ве ликобритании франчайзер имеет право расторгнуть соглашение в случае, когда обоснованно достаточный уровень оборота предпри ятия франчайзи, получаемый от ведения бизнеса, не будет достигнут в течение двух лет с даты вступления в силу соглашения или в каждые последующие 12 месяцев срока его действия

Франчайзи вправе расторгнуть соглашение в принципе в любое время, если его перестают удовлетворять прежние условия соглаше ния или, если он не согласен с новыми условиями, которые франчай зер ввел в одностороннем порядке, либо если франчайзер, по мнению франчайзи, предъявляет к нему несправедливые требования

В любом случае сторона, прекращающая соглашение, обязана предварительно и в установленной форме уведомить другую сторону о своем решении Независимо от указанного в соглашении срока уведо мления, франчайзер, прекращая соглашение, обязан определить такой срок исходя из конкретных обстоятельств и условий соглашения дли-тельности существования франшизных отношении между сторонами, размеров капиталовложений, произведенных франчайзи, и других С учетом таких обстоятельств срок предварительного уведомления франчайзи может достигать 6 месяцев до прекращения соглашения франчайзером Если одна из сторон прекратила соглашение, не уведо-мив предварительно другую сторону или, если такое уведомление сде лано позднее указанного в соглашении срока, другая сторона вправе предъявить иск о возмещении убытков, включая упущенную выгоду

Одностороннее прекращение франшизных соглашений в судеб ном порядке по инициативе как франчайзера, так и франчайзи, име ет место достаточно часто Обстоятельства, которые заставляют одну из сторон пойти на досрочное прекращение соглашения, составляют, как отмечалось, одну из ключевых проблем франчайзинга Не случай но большое число законодательных актов штатов США (закон о фран шизных отношениях Калифорнии, закон о справедливой дилерской деятельности Висконсина, закон о франшизной практике Нью-Йорка и др ), так же как и федеральный закон о нефтесбытовой практике, со средоточивают внимание прежде всего на контроле за прекращением и возобновлением соглашений Эти же вопросы стали объектом мнсь гочисленных судебных решений Amott v American Oil Со,1У * («франчайзер имеет фидуциарную обязанность перед франчайзи при прекращении соглашения»), Shell Oil Co v Marmello, 1973 (<<блчест" ное условие о прекращении соглашения по усмотрению»), Atlantic Richfield v Rasumic, 1978 («обязанность франчайзера не д о " Л л произвольного прекращения соглашения»), «de Treville v Marine Corp,, 1971 («прямо предусмотренное условие об односторон нем прекращении соглашений должно отвечать требованиям спра ведливости и добросовестности») и др.

Если в рамках франшизного соглашения между его сторонами ли бо параллельно с таким соглашением между франчайзером и третьими лицами заключаются какие-либо сопутствующие франшизному согла шению либо способствующие его реализации договоры (например, договор франчайзера с арендодателем для последующей субаренды участка земли или помещения для франчайзи или договор франчайзи с указанной ему франчайзером лизинговой компанией о лизинге обо рудования и т.п.), то такие договоры по общему правилу не должны быть более продолжительными, чем франшизное соглашение.

В отличие от большинства других гражданско-правовых догово ров, перемена сторон во франшизном соглашении сопряжена с опре деленными ограничениями, причем они относятся только к одной стороне — франчайзи. В вопросах передачи франшизных прав в слу чаях, когда именно франчайзи является передающей стороной, при меняется общераспространенное правило, согласно которому такая передача (в том числе продажа франшизы) возможна только с предва рительного согласия франчайзера. Считается (хотя и не всегда под тверждается в соглашении), что франчайзер не вправе отказать фран- чайзи в таком согласии, если у последнего имеются достаточные ос нования для передачи своих прав, но при условии, что правопреемник франчайзи удовлетворяет требованиям франчайзера и готов принять на себя все обязательства франчайзи по соглашению. Как правило, в соглашении устанавливается преимущественное право франчайзера на выкуп франшизы. Выкуп должен производиться по текущим ры-ночным ценам. При одностороннем расторжении соглашения (или невозобновлении его) франчайзером на него обычно возлагается обя занность выкупить франшизу и тоже по рыночной цене.

В случае, если франчайзер принимает на себя роль посредника при продаже франшизы третьему лицу или иным образом способствует франчайзи продать франшизу франчайзер вправе требовать от фран- чайзи-продавца справедливого вознаграждения за посреднические услуги (в размере, например, 10% от продажной цены франшизы).

В случае смерти индивидуального франчайзи его наследники или представители в оговоренный в соглашении срок должны решить, будут ли они продолжать вести франшизный бизнес или продадут франшизу третьим лицам, о чем обязаны уведомить франчайзера. На период, пока наследники франчаизи или лицо, купившее франшизу, не приступили к осуществлению своих прав и обязанностей, франчайзер может назна чить управленческий персонал для обеспечения функционирования франшизного заведения, причем расходы на такое управление возлага ются на нового франчаизи Временное управление франшизным заве дением может быть введено франчайзером и на период недееспособно сти франчаизи до его выздоровления, включая случаи, когда дееспособ ность временно утрачивает лицо, принимающее ответственные реше ния (директор, старший менеджер и тп лица) в компании-франчайзи

Что касается франчайзера, то он может передавать свои права по соглашению или совершать иные сделки в отношении соглашения в любое время по своему усмотрению, без согласия франчаизи

Чрезвычайно широкие, односторонние и неоспариваемые права франчайзера в вопросах замены другой стороны в соглашении, как обычно, неоднозначно оцениваются специалистами Признается, что передача прав франчаизи практически всегда сопряжена с определен ным риском для франчайзера (исключительные права передаются не-знакомому лицу с неясными перспективами в отношении его деловых качеств, предпринимательских способностей, возможностей сотрудни чества с другими франчаизи, лояльности и тд) Поэтому франчайзер должен иметь возможность не только жестко контролировать действия франчаизи по передаче принадлежащих франчайзеру исключительных прав, но и не допускать такой передачи в случаях, когда, как он считает, возникает угроза их сохранности или угроза нанесения ущерба репута ции франшизной сети, в том числе интересам других франчаизи

Вместе с тем в литературе отмечается, что эти возможности позволя ют недобросовестным франчайзерам злоупотреблять ими В частности, франчайзер может тянуть с выражением своего согласия на передачу прав франчаизи или неоднократно отказывать потенциальным покупа телям франшизы, ограничивая тем самым возможности франчаизи про дать ее и оттягивая время до истечения срока действия франшизного со глашения, либо обесценивая стоимость франшизы и возможности франчаизи покрыть свои расходы за счет ее продажи Отказ франчайзе ра на продажу или иную передачу франшизы служит в руках франчайзе ра эффективным средством наказания строптивого франчаизи и воз вращения (выкупа) франшизы в свою собственность по пониженной цене Эти свои возможности недобросовестный франчайзер может использовать не только в случае продажи франшизы со стороны фран- чаизи, но и в случае смерти или недееспособности последнего

<< | >>
Источник: Сосна С.А., Васильева Е.Н.. Франчайзинг. 2005

Еще по теме § 9. Прекращение, возобновление франшизного соглашения, передача франшизных прав:

  1. § 3, Форма и регистрация франшизного соглашения
  2. § 4, Существенные условия франшизного соглашения
  3. § 2. Стороны франшизного соглашения
  4. § 3. Законодательное определение франшизного соглашения
  5. § 5. Обязанности сторон по франшизному соглашению
  6. Глава 1.ФРАНШИЗНОЕ СОГЛАШЕНИЕ
  7. 107. Возобновление прав на утраченные ценные бумаги на предъявителя
  8. 3.6.2. Передача некоторых исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, а также прав пользования этими результатами
  9. Передача некоторых исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, а также прав пользования этими результатами
  10. Передача некоторых исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, а также прав пользования этими результатами
  11. 6.3. Передача некоторых исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, а также прав пользования этими результатами
  12. 4.2. Передача некоторых исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, а также прав пользования этими результатами
  13. 39. Основания прекращения прав на землю и его виды
  14. 3.5. Передача иных имущественных прав
  15. ИСЧИСЛЕНИЕ НДС ПРИ ПЕРЕДАЧЕ ИМУЩЕСТВЕННЫХ ПРАВ
  16. Передача прав по ценной бумаге