<<
>>

§ 6. Форма и государственная регистрация договора

В соответствии со ст. 1028 ГК договор коммерческой концессии за ключается в письменной форме. Несоблюдение этого требования влечет за собой недействительность договора с момента его заклю чения.
Соответственно, договор считается ничтожным. При этом, хотя закон не указывает на это специально, этот договор должен быть заключен путем подписания одного документа. Иными сло вами, нельзя использовать такой способ, как обмен документами - письмами, телеграммами, телетайпограммами и т.п., а также в от вет на письменную оферту давать акцепт в форме конклюдентных действий (т.е. действий, свидетельствующих об акцепте). Это свя зано с дополнительной обязательной формальностью — регистра цией такого договора.

Количество экземпляров договора, составленного путем подписа-ния одного документа обеими сторонами, должно быть не менее количества его участников, а в необходимых случаях стороны могут согласиться на подписание большего количества экземпляров, на-пример для целей регистрации, предоставления в налоговые, судеб-ные органы или хранения дополнительных экземпляров для безопас-ности в банковском сейфе.

Все экземпляры договора, подписанного сторонами, имеют одинаковую юридическую силу. В силу правила ст. 452 ГК РФ, изменение и расторжение договора должны иметь ту же форму, в которой он был заключен. Однако и способ выражения воли при письменной форме (путем составления одного документа, обме на документами, молчанием или конклюдентными действиями) при этом играет важную роль, особенно в нашем случае. Поскольку все изменения договора, так же как и его расторжение, подлежат государ ственной регистрации, то они должны быть совершены путем состав ления одного документа. Исключение составляют случаи, когда изме нение или расторжение договора допускаются в одностороннем порядке и совершаются в форме односторонней сделки или произво-дятся на основании судебного решения.

Помимо требования обязательной письменной формы договора коммерческой концессии ст.

1028 ГК предусматривает его обязатель ную государственную регистрацию. Действительно, логика указывает на то, что если возникновение права закон связывает с фактом госу дарственной регистрации объекта или субъекта этих прав, то дальней шая юридическая судьба этого права — предоставление во временное пользование или бесповоротная передача (уступка) также требуют государственной регистрации. Это объясняется целями, которым служит государственная регистрация в гражданском обороте, - дос-товерность и публичность факта совершения сделки

Иными словами, факт государственной регистрации является свидетельством (доказательством) самой высокой юридической силы собственно факта заключения договора и его условий, а также дает право заинтересованным лицам получить в регистрирующем органе информацию о том, кому и в каком объеме предоставлены или переданы права по договору. Государственная регистрация сдел ки, которая определяет изменения в юридической судьбе зарегист-рированного объекта и (или) прав на него, осуществляется тем же органом государственной власти, который произвел его первона-чальную регистрацию или регистрацию объекта, вследствие которой на него возникают исключительные права. Поскольку объекты ис-ключительных прав, предоставляемых по договору коммерческой концессии, неоднородны, то изначально они регистрируются раз-личными государственными органами. Так, право на фирменное на-именование возникает у юридического лица в результате государст-венной регистрации самого юридического лица.

В настоящее время регистрация юридических лиц осуществляет ся федеральным органом исполнительной власти по налогам и сбо рам (Министерством РФ по налогам и сборам). Именно оно регист рирует договоры коммерческой концессии. В то же время права на товарный знак, знак обслуживания, такие объекты, как изобрете ния, полезные модели, промышленные образцы возникают с мо мента их государственной регистрации другим государственным органом — федеральным органом исполнительной власти по интел лектуальной собственности (Роспатентом) .

Поэтому движение прав на эти объекты должно отражаться путем регистрации догово ра также и в этом ведомстве. Таким образом, договор требует как ми нимум двойной регистрации, т.е одновременной регистрации в двух различных органах государственной власти.

Согласно п. 2 ст. 1031 ГК, обязанность обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии возлагается на правообладателя Это значит, что он должен совершить все необходимые действия по такой регистрации, а также взять на себя расходы, связанные с нею. Однако, в силу диспозитивности нормы, стороны в договоре могут

предусмотреть иное. В частности, обязанность зарегистрировать до говор во всех ведомствах может быть возложена на пользователя либо стороны могут разделить между собой обязанности по регистрации в различных ведомствах, либо производить регистрацию совместно. Единственно, что невозможно в силу общего правила диспозиции, это исключить действие данной нормы к отношениям сторон. Также можно иначе регулировать отношения, связанные с отнесением рас ходов по регистрации на одного из участников договора или на обоих в различных пропорциях. В любом случае эти расходы должны учиты ваться как накладные при определении цены сделки в целом.

Отношения, связанные с государственной регистрацией договора коммерческой концессии, имеют административный характер и ре гулируются специальными правилами. Это, во-первых, Порядок ре гистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии), ут вержденный Приказом Министерства РФ по налогам и сборам (далее - Порядок регистрации), и, во-вторых, Правила регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полез ную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслужи вания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передачи исклю-чительного права на программу для электронных вычислительных машин и базу данных, утвержденные Роспатентом (далее — Прави ла регистрации). Эти правила, как следует из их названия, рассчита ны на регистрацию договоров о передаче исключительных прав или их предоставлении во временное пользование, в том числе лицензи онных договоров, по поводу различных объектов интеллектуальной собственности.

Однако не включенный в заголовок документа дого вор коммерческой концессии нашел отражение в его тексте, ему посвящена глава V Правил, названная «Особенности регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)». Эти докумен ты регулируют также отношения по регистрации изменений, прекра щения, досрочного расторжения договора или расторжения договора коммерческой концессии, заключенного на неопределенный срок.

Представляется, что будет не лишним более подробно осветить процедуру регистрации договора коммерческой концессии, по скольку порядок такой регистрации был разработан совсем недавно. Хотелось бы лишний раз подчеркнуть для предпринимателей, перед которыми встанет задача провести регистрацию такого договора, что в отличие от гражданских правоотношений, при регулировании кото рых законодатель опирается на принцип свободы договора, т.е. свобо ду сторон в установлении своих прав и обязанностей на основе дого-вора и в определении любых, не противоречащих законодательству условий договора, административные отношения такой свободы не допускают. Таким образом, требования регистрирующего органа яв-ляются обязательными, и их перечень имеет исчерпывающий харак-тер и отражается в нормативных актах. Иными словами, должностные лица не вправе требовать более того, на что указывается в админист ративно-правовых актах.

Сравнение двух актов — Порядка регистрации и Правил регистра ции дает основание сделать вывод о том, что некоторые требования, содержащиеся в них, совпадают, а некоторые — разнятся. Различны-ми являются также структура этих источников правового регулирова-ния и способ систематизации норм. Так, Правила регистрации, рас-считанные на регистрацию договоров по поводу различных объектов исключительных прав, а также — различной правовой природы, со-держат общие положения, которые применяются к регистрации лю-бого договора, и разделы (главы), включающие специальные нормы, учитывающие особенности этих договоров. Правила регистрации, предметом регулирования которых являются только договоры ком-мерческой концессии, не содержат деления на общие и специальные нормы путем выделения в отдельный раздел общих положений.

Регистрацию договора на основании Порядка регистрации осуще-ствляет тот территориальный орган МНС России, который осущест-вил регистрацию юридического лица, выступающего по договору в качестве правообладателя. Если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица в иностранном государстве, регистра ция осуществляется регистрирующим органом, осуществившим реги-страцию юридического лица, являющегося пользователем.

Различается процедура регистрации. Регистрация договора в Па-тентном ведомстве предполагает следующие пять этапов:

обращение в регистрирующий орган;

проверка договора в целях установления его соответствия положе ниям законодательства РФ, регулирующего отношения в сфере интеллектуальной собственности;

регистрация договора;

внесение сведений о зарегистрированных договорах соответствен но в Государственные реестры;

публикация сведений о зарегистрированных договорах коммерче ской концессии.

Процедура регистрации договора в государственном налоговом органе включает в себя только два этапа:

« обращение в регистрирующий орган; » регистрация договора.

Проверка договора и публикация сведений не осуществляются. Отличается не только процедура регистрации, но и содержание совпадающих этапов. Так, обращение в регистрирующий орган пред ставляет собой подачу заявки. Заявка на регистрацию должна вклю чать в себя различный набор документов. Согласно Порядку регист рации, в регистрирующий орган должны быть представлены:

в заявление о регистрации договора коммерческой концессии, под писанное заявителем;

документ, подтверждающий полномочия заявителя на совершение действий, связанных с регистрацией договора коммерческой кон-цессии;

копия документа, подтверждающего статус каждой из сторон дого вора коммерческой концессии в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;

три экземпляра договора коммерческой концессии, которые должны быть прошиты, листы пронумерованы, в них не должно быть подчисток, приписок, зачеркнутых слов или иных неогово ренных исправлений;

два экземпляра описи представленных документов.

Согласно же Правилам регистрации заявка включает в себя: ® зявление, составленное согласно образцу, содержащемуся в При ложении к Правилам регистрации;

патент.

При установлении соответствия предоставленного на регистрацию договора положениям законодательства в области интеллектуальной собственности регистрирующий орган проверяет наличие в договоре положений, относящихся к определению сторон договора, предмету договора (номер патента, свидетельства на товарный знак или номер международной регистрации и т.д., в отношении которых заключен до говор), объему предоставляемых исключительных прав (в частности, установлены ли минимальный и (или) максимальный объем исполь зования, территория использования исключительных прав примени тельно к определенной сфере предпринимательской деятельности и срок действия договора, если договор заключен на срок). Кроме того, проверяется наличие в договоре обязательного условия о том, что пользователь обязан обеспечивать соответствие качества производи мых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказывае мых услуг качеству аналогичных товаров, работ и услуг, производи мых, выполняемых или оказываемых непосредственно правооблада телем, а также о том, что правообладатель будет контролировать вы полнение этого условия Устанавливается также, содержит ли договор коммерческой концессии право пользователя разрешать другим ли цам использовать объекты, охраняемые в соответствии с патентным законодательством, или охраняемые в РФ товарные знаки, на услови ях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо опреде ленных в договоре.

Порядок регистрации не предусматривает отдельной процедуры проверки содержания договора, однако, в нем указывается, что при осуществлении его регистрации необходимо иметь в виду, что предме том договора является комплекс исключительных прав, принадлежа щих правообладателю (в том числе право на фирменное наименова ние и/или коммерческое обозначение правообладателя, на охраняе мую коммерческую информацию, а также на другие, предусмотрен ные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т.д.), а сторонами по договору могут быть коммерче ские организации и граждане, зарегистрированные в качестве инди-видуальных предпринимателей

Собственно регистрация осуществляется регистрирующим органом путем проставления на представленных договорах коммерческой кон цессии специальной надписи (штампа). При этом два экземпляра воз вращаются заявителю, а третий хранится в регистрирующем органе. Со гласно Порядку регистрации, этим процедура регистрации не исчерпы-вается, поскольку она осуществляется посредством внесения записи о договоре в специальный журнал Регистрация в территориальных органах МНС России осуществляется в срок, не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган Вне сение записей о зарегистрированных договорах таким образом не яв ляется самостоятельным этапом в процедуре регистрации договора в органах МНС в отличие от его регистрации в Роспатенте. Правила ре гистрации Роспатента включают в качестве отдельного этапа внесение сведений о зарегистрированных договорах коммерческой концессии

и зарегистрированных изменениях, внесенных в зарегистрированный договор коммерческой концессии, соответственно в:

Государственный реестр изобретений Российской Федерации;

Государственный реестр полезных моделей Российской Федерации; « Государственный реестр промышленных образцов Российской

Федерации;

Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации.

В целях регистрации договоров коммерческой концессии органы МНС обязаны вести журнал учета регистрации договоров коммерче ской концессии (субконцессии), который ведется на бумажном носи теле по форме согласно Приложению к Порядку регистрации. В этом журнале указываются порядковый номер, вид зарегистрированного документа (договор коммерческой концессии (субконцессии), изме нение соответствующего договора, соглашение о расторжении или акт судебного органа о его изменении или расторжении), дата и номер регистрации, сведения о заявителе, включая указание на документ, подтверждающий его полномочия, а также сведения о выдаче и полу-чении зарегистрированных документов.

Внесение сведений о зарегистрированных договорах коммерче ской концессии в реестры и журналы осуществляется также в целях их хранения регистрирующими органами. Однако единого документа хранения сведений о регистрации этих договоров не ведется. Журна лы ведутся территориальными органами МНС и в Порядке регистра ции не предусматривается их централизованного ведения. Что касает ся записей в Реестрах Роспатента, то они предусматривают централи-зованное хранение информации о регистрации прав по отдельным объектам интеллектуальной собственности, а не самого договора.

В то же время сведения о заключенных договорах, их изменении или расторжении публикуются в соответствующем официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллек-туальной собственности, что обеспечивает их максимальную публич-ность, т.е. доступ к информации об этом неограниченному кругу лиц. Публикации подлежат следующие сведения:

дата и номер регистрации договора;

определение сторон договора;

предмет договора;

объем передаваемых прав.

Отличительной особенностью договора коммерческой концессии является его двойная государственная регистрация, можно сказать, действует правило «двух окон» При этом важно иметь в виду, что по следствия несоблюдения требований закона к форме договора или к его государственной регистрации имеют неодинаковые правовые по следствия. Так, несоблюдение письменной формы путем подписания сторонами одного документа влечет абсолютную недействительность договора — ничтожность. Отсутствие же регистрации договора не вле чет его ничтожности, а только лишает стороны права ссылаться на не го в отношениях с третьими лицами. Иными словами, нельзя дока зать, что товар, который пользователь предлагает третьим лицам или передает им по заключенным с ними договорам, не обладает призна ками контрафакции. Таким образом, вести предпринимательскую де ятельность на основе прав, полученных по договору коммерческой концессии, невозможно. Однако отношения между сторонами дого вора коммерческой концессии возникают с момента придания дого вору требуемой формы. Иными словами, правообладатель уже должен исполнять свои обязанности по предоставлению этих прав и т.н ин-структированию сотрудников пользователя, а пользователь обязан исполнять указания правообладателя в отношении оформления по-мещений итд.

Изменения договора, его расторжение должны быть произведены с соблюдением тех же требований к форме и государственной регист рации. В то же время не любое изменение требует государственной регистрации договора. Например, если естественным путем, в силу истечения срока действия патента, прекращается право на охраняе мые им объекты, и они приобретают режим общественного достояния (свободного и безвозмездного использования любым субъектом), то такие изменения не требуют государственной регистрации. Формаль ности, связанные с прекращением действия патента, осуществляются федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

<< | >>
Источник: Сосна С.А., Васильева Е.Н.. Франчайзинг. 2005

Еще по теме § 6. Форма и государственная регистрация договора:

  1. 3.3. Государственная регистрация налогоплательщиков Принципы государственной регистрации
  2. 18.7. Государственная пошлина за государственную регистрацию, а также за совершение прочих юридически значимых действий
  3. Размеры государственной пошлины за государственную регистрацию, а также за совершение прочих юридически значимых действий
  4. § 3, Форма и регистрация франшизного соглашения
  5. 18.3. Государственная пошлина за государственную регистрацию актов гражданского состояния и другие юридически значимые действия 18.3.1. Размеры государственной пошлины за государственную регистрацию актов гражданского состояния и другие юридически значимые действия, совершаемые органами записи актов гражданского состояния и иными уполномоченными органами
  6. Статья 333.33. Размеры государственной пошлины за государственную регистрацию, а также за совершение прочих юридически значимых действий
  7. 27. Подписание учредительного договора и регистрация кредитной организации
  8. Форма договора аренды.
  9. Отказ в государственной регистрации
  10. 73. Форма договора. Безымянные контракты
  11. Государственная регистрация юридического лица
  12. Ответственность регистрирующего органа за нарушение порядка государственной регистрации
  13. 1.2. Государственная регистрация ПБОЮЛ и юридического лица
  14. 2.3. Система государственной регистрации ценных бумаг