Договор займа
По договору займа заимодавец передает в собственность заемщику деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется выплатить заимодавцу сумму займа или равное количество полученных им вещей того же рода и качества.
Пример простой схемы и ее налогообложения.
┌────────────────────┐ ┌──────────────────────┐
│Заимодавец ├────────────────────────────>│Заемщик │
└────────────────────┘ └──────────────────────┘
Обратите внимание, что уже заключенный договор займа не может быть признан мнимым, так как по своей сути является реальной сделкой, то есть заключенный договор займа порождает гражданско-правовые и налоговые последствия.
Данный вывод, например, содержится в Постановлении ФАС Московского округа от 12 апреля 2010 г. N КГ-А40/1661-10 по делу N А40-49639/09-159-453.Ряд договоров может быть переквалифицирован в договор займа с возникновением тех же налоговых последствий, в частности возникает основной долг и необходимость начислять проценты. К таким договорам можно отнести следующие.
Вид договора | Судебное решение |
Поставка товара с обязательством возвратить такое же количество товара | Постановление ФАС Северо-Западного округа от 23 апреля 2008 г. по делу N А05-11506/2006 |
Договор поставки, предусматривающий обязательство по перечислению денежных средств покупателем и их возврат поставщику в определенный срок с условием об оплате за пользование денежными средствами | Определение ВАС РФ от 6 мая 2010 г. N ВАС-5268/10 по делу N А32-14326/2009-32/221 |
Договор о передаче членом кредитного потребительского кооператива своих личных сбережений | Постановление ФАС Северо-Западного округа от 28 октября 2009 г. по делу N А44-1740/2009 |
Если хранитель с согласия поклажедателя использовал для собственных нужд переданные на хранение родовые вещи | Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 5 октября 2010 г. по делу N А32-8606/2006-21/136 |
Риск доначисления налога возникает, если используется беспроцентный заем.
В соответствии с пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ не подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость операции по предоставлению займов в денежной форме, а также оказание финансовых услуг по предоставлению займов в денежной форме. На практике при получении беспроцентных займов юридическими лицами налоговая инспекция в ряде случаев пыталась доначислить налог на прибыль организаций. Основанием для начисления налога на прибыль при выдаче беспроцентных займов налоговики называют отождествление экономии на процентах с доходом в виде материальной выгоды.
В целом схема налогообложения данного договора выглядит следующим образом.
Налоги | Заимодавец | Заемщик | Риски договора |
НДС | Операции по предоставлению займа в денежной форме НДС не облагаются (пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ) | Получение займа не влечет для заемщика каких-либо последствий по НДС (пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ) | - не включайте в договор НДС |
Налог на прибыль | Денежные средства, передаваемые по договору займа, к расходам заимодавца не относятся (п. 12 ст. 270 НК РФ). Проценты по договору займа учитываются у заимодавца в составе внереализационных доходов (п. 6 ст. 250 НК РФ) | Средства, полученные по договору займа, не относятся к доходам заемщика (пп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ). Расходы в виде процентов по договору займа учитываются у заемщика в составе внереализационных расходов (пп. 2 п. 1 ст. 265 НК РФ) | - заем должен быть потрачен на уставные цели компании; - не предоставляйте беспроцентные займы |
Рискованные налоговые схемы
Схема перевода прибыли на Кипр с помощью цессии .
--------------------------------
Беспалов М.В., Филина Ф.Н. Схемы минимизации налогообложения / Под ред. Д.В. Соловьевой. М.: ГроссМедиа, РОСБУХ, 2010. 368 с.
┌────────────────────┐ Выдача займа 1 млрд руб. ┌──────────────────┐
│ Российская ├────────────────────────────────>│ Российская │
│ компания - │ │компания - заемщик│
│ заимодавец, ├────────────┐ │ │
│ отразившая убыток ├─────────┐ │ │ │
└┬─────────┬─────────┘ │ │ └──────┬───────────┘
/│\ /│\ Заем на сумму │ │ Уступка долга по договору │
│ │ 600 млн руб. \│/\│/ цессии за 600 млн руб.
│ Погашение│ │ ┌─┴──┴────────────┐ │ займа за
│ └─────────────────┤ │ │ 1 млрд руб.
│Оплата цессии за счет займа│Кипрская компания││Работник │
└────────────────────┘ └──────────────────────┘
Организация (заемщик) заключает с работником (заимодавец) договор займа с условием о ежемесячной выплате процентов по договору. Денежные средства поступают на счет организации. Организация регулярно выплачивает работнику проценты по договору займа, которые не облагаются страховыми взносами .
--------------------------------
Статья: Анализ подходов к рассмотрению судами споров, связанных с вопросами получения налогоплательщиками необоснованной налоговой выгоды. Обстоятельства, которые могут свидетельствовать о необоснованном получении налоговой выгоды ("Бухгалтер и закон", 2009, N 9).
Цель - уменьшение страховых взносов, уменьшение налогооблагаемой базы по прибыли.
Возможно выделить, исходя из судебной практики, следующие рекомендации, которые позволят избежать налоговых рисков.
Рекомендации | Судебная практика |
Договор займа должен четко определять, какая сумма денежных средств и какое количество вещей передается заемщику | Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 9 августа 2010 г. по делу N А10-3789/2009 |
В договор можно включить условие о переводе заемных средств на счет третьего лица | Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 19 июня 2008 г. по делу N А29-5276/2007 |
Обращайте внимание на оформление первичных документов. В целом первичные документы в совокупности с другими доказательствами могут свидетельствовать о наличии между сторонами правоотношений по договору займа | Постановление ФАС Московского округа от 5 мая 2010 г. N КА-А40/3335-10 по делу N А40-36339/09-128-151 |
Обращайте внимание на подписи. Так, например, квитанция к приходно- кассовому ордеру, подписанная неустановленным лицом, не подтверждает факта передачи денежных средств по договору займа | Постановление ФАС Дальневосточного округа от 30 марта 2010 г. N Ф03-1596/2010 по делу N А73-1896н/2009, А73-3933/2009 |
Рекомендации по договору займа
1. Предметом договора займа обычно выступают вещи или наличные денежные средства. Не могут служить в качестве предмета договора займа безналичные денежные средства, заем которых регулируется договором кредитования, а также вещи, находящиеся в обороте.
2. Заключайте договор займа в письменной форме. Оформление договора займа предусмотрено как в письменной, так и устной форме. Письменная форма оформления договора займа необходима в случае, когда юридическое лицо предоставляет заем либо когда сумма займа составляет не менее десяти минимальных размеров заработной платы. При этом возможно использование простой письменной формы договора займа - расписки.
3. Установите в договоре условия по возврату займа. Возврат долга по договору займа предусмотрен согласно положениям договора займа. Если эти сроки в договоре займа не предусмотрены, то долг должен быть возвращен в течение тридцати дней с момента предъявления такого требования заимодавцем. При возврате займа оформлять договор на возврат займа не нужно.
4. Установите процент по займу. Если в договоре будет отсутствовать ссылка на вид займа - беспроцентный или процентный, то заем автоматически будет считаться процентным. Следовательно, заимодавцу придется начислить заемщику проценты по ставке рефинансирования (п. 1 ст. 809 ГК РФ).
5. Если иное не предусмотрено договором займа, сумма займа считается возвращенной в момент передачи ее заимодавцу или зачисления соответствующих денежных средств на его банковский счет (п. 3 ст. 810 ГК РФ). Поэтому при возврате денег необходимо составить документ, что заимодавец претензий не имеет, или сохранить выписку по счету.
Еще по теме Договор займа:
- 82. Реальные договоры: договор займа (mutuum)
- Рынок займов и договор займа
- Договор займа
- 6.5. Уступка прав требования по договорам займа и кредита
- 3.6.4. Уступка прав требования по договорам займа и кредита
- 4.4. Уступка прав требования по договорам займа и кредита
- Уступка прав требования по договорам займа и кредита
- 3.4. Уступка прав по обязательствам (требованиям), вытекающим из договоров займа (кредита)
- Облигации федерального займа. Облигации государственного сберегательного займа. Другие виды государственных ценных бумаг
- Статья 328. Порядок ведения налогового учета доходов (расходов) в виде процентов по договорам займа, кредита, банковского счета, банковского вклада, а также процентов по ценным бумагам и другим долговым обязательствам
- 3.8.5. Налоговая база в случаях получения дохода на основе договоров поручения, договоров комиссии или агентских договоров
- 8.5. Налоговая база в случаях получения дохода на основе договоров поручения, договоров комиссии или агентских договоров
- 3.8.4. Налоговая база в случаях получения дохода на основе договоров поручения, договоров комиссии или агентских договоров