>>

ВВЕДЕНИЕ

С началом в России радикальных экономических реформ в отече-ственный экономический лексикон вошло новое, ранее не известное понятие - франчайзинг Получило оно отражение и в гражданском законодательстве России В частности франчайзинг закреплен в но-вом Гражданском кодексе РФ, хотя не совсем точно назван в нем ком мерческой концессией В последние годы франчайзинг начинает про никать и в российскую предпринимательскую практику

Хотя номинально франчайзинг - всего лишь одна из многих ныне практикуемых тн сетевых товаро-распределительных и сервисных структур, во многих странах мира, где франчайзинг получил массовое распространение, он рассматривается гораздо шире и глубже - как особая, отвечающая потребностям современного рынка «философия» предпринимательства, как новая, прогрессивная система организа ции бизнеса и этики деловых отношений В докладе, посвященном перспективам и проблемам развития франчайзинга в США, Комитет по малому бизнесу Палаты представителей Конгресса США повторил ранее высказанную точку зрения, что франчайзинг стал наиболее ди намичным видом предпринимательства после изобретения столетие назад формы коммерческой корпорации Ныне, по мнению Комите та, франчайзинг представляет собой «доминирующую силу» в сфере Распределения товаров и услуг, «волну будущего» на американском рынке По оценке журнала «Тайм», которую Комитет приводит в сво ем докладе, к 2000 г франчайзинг должен был стать «главным мето дом ведения бизнеса» в США

Franchisinf in the US economy prospects and problems Washington Committee on small business House of representatives Dov Print Office, 1990 p 1

Что же представляет собой франчайзинг7 Упрощенно его можно охарактеризовать как особый метод или способ коммерческой дея-тельности, когда индивидуальный предприниматель или небольшое коммерческое предприятие договаривается с крупной фирмой, хоро-шо известной и пользующейся добротной репутацией на националь-ном или международном рынке, о том, что этот предприниматель (или предприятие) будет вести свои коммерческие операции под име-нем такой фирмы или под торговой маркой, либо оказывать свои ус-луги под фирменным знаком обслуживания

Чтобы сразу стало понятно о чем идет речь, приведем пример все мирно известной канадско-американскои корпорации «Макдоналдс» с ее сетью из более чем 20 тысяч ресторанов, разбросанных по всему ми ру Эти рестораны — не фирменные подразделения «Макдоналдс», не филиалы и не дочерние предприятия.

Это — совершенно «чужие», не зависимые от корпорации коммерческие заведения, «купившие» у «Макдоналдса» право на вывеску (т.е.
право именоваться «Макдонал- дсом»), на одинаковое внешнее оформление элементов заведения и его интерьера, на методы производства, рецептуру продукции и униформу служащих.
Иными словами, это копии оригинального «Макдоналдса», ничем не отличные от оригинала. Посетители, привлеченные мировой известностью и высоким уровнем обслуживания «Макдоналдса», часто не подозревают, что имеют дело не со знаменитой фирмой, а всего лишь с местным предприятием, «купившим» ее имя и рыночный образ.

Это и есть франчайзинг, а отношения, связывающие фирму-обла дателя фирменного наименования и торговой марки (правообладате ля) с предпринимателями или предприятиями, которым она «прода ла» право на использование своей фирменной атрибутики (пользователями), именуются франчайзинговыми (или франшизны-ми). Ограничимся пока этим предварительным, предельно упрощен-ным определением франчайзинга и франшизных отношений.

За предоставленные ему исключительные права пользователь уп лачивает правообладателю согласованное во франшизном договоре вознаграждение.

Хотя термин «франчайзинг» (franchising) в его современном значе нии обязан своим происхождением США, он широко употребляется и в других странах мира. В национальном праве многих из них просто не су ществует эквивалентных франчайзингу терминов. В зависимости от контекста, в котором используется этот термин, франчайзинг может оз начать как способ коммерческой деятельности , так и особую разновид ность предпринимательского договора, а также характер правоотноше ния из договора. Во франкоязычных странах наряду с «франчайзингом»

нередко употребляются термины «contrats de franchise, contrats de fran- chissage», которые дословно означают договор франшизы (франчайзин га). Все эти термины используются в настоящей работе как синонимы, когда речь идет о договоре сторон по франчайзингу.

Сторона, предоставляющая по договору права пользования («фран шизу»), по-английски именуется франчайзер (franchisor) с ударением на втором слоге, а сторона, приобретающая франшизу, — франчайзи (franchisee) с ударением на последнем слоге. По-французски стороны именуются соответственно franchiseur (франшизёр) и franchise (фран шизе) с ударением в обоих случаях на последнем слоге.

Нередко для обозначения сторон по франчайзингу используются и другие термины.

Вместо «франчайзер» говорят, например, «головное предприятие», «фирма», вместо «франчайзи» — «оператор», «лицензи ат», «дилер», «филиал», «концессионер». Эти термины неточны, пото му что ими могут обозначаться участники и других, помимо франчай зинга, договорных отношений. Поэтому в настоящей работе используются только оригинальные термины — «франчайзер» и «франчайзи», за исключением случаев, когда приводятся цитаты из нормативных документов или исследований других авторов, в кото рых франчайзер и франчайзи именуются по-иному,

В экономическом плане франчайзинг - эффективный способ коопе рации крупных и мелких предприятий. Возникающие между ними отно шения цементируются глубокой экономической заинтересованностью друг в друге корпорации-правообладателя и предприятия-пользователя. Ключевое значение для правообладателя приобретает то обстоятельство, что пользователь является независимым субъектом рыночных отноше ний, самостоятельным предпринимателем, владельцем собственного бизнеса. Осуществляя франчайзинговую (франшизную) деятельность, он выступает в обороте от своего имени, принимает обязательства и не сет ответственность собственным имуществом. Это заставляет его пол ностью «выкладываться». Участие собственного капитала пользователя во франшизном бизнесе — лучшая гарантия для правообладателя, что обязательства пользователя будут им успешно выполнены. Фирма-пра вообладатель отдает себе отчет в том, что, организуй она собственную, фирменную сбытовую сеть, такая сеть, возможно, была бы не столь эф фективной, как франшизная, потому что служащие не несут ответствен ности за свои действия собственным имуществом. Их профессиональ ные промахи грозят им максимум увольнением, тогда как предприниматель — участник сбытовой франшизной сети — разоряется.

Очень важно и то, что создание франшизной сети позволяет фир ме-правообладателю существенно снизить издержки обращения,

в частности, избежать весьма капиталоемких затрат на организацию и содержание собственных, фирменных сбытовых служб Высвободив шиеся средства он может направить на расширение и модернизацию своего производства.

Особенно эффективной для правообладателя оказывается франшизная сбытовая сеть, когда ему предстоит дейст вовать в незнакомых условиях, например за рубежом, осваивать уда ленные рынки, а в роли пользователей выступают местные предпри ниматели, которым больше доверяют и которые хорошо знакомы с потребностями, привычками, вкусами и традициями местных поку пателей, заказчиков, клиентов. Они могут подбирать и приобретать у фирмы-правообладателя наиболее ходовые и пользующиеся спросом на локальном рынке модификации товаров, доводить их до уровня местных требований либо сами производить такие товары (услуги) по лицензии и с помощью фирмы-правообладателя

Чем успешнее ведет свой бизнес пользователь, тем больше выиг рывает и правообладатель, и не только за счет возрастания размеров причитающегося ему вознаграждения, но и потому, что его товар, его имя, торговая марка и другая фирменная символика продолжают за воевывать рынок уже усилиями пользователя. Собственнический ста тус пользователя и его ответственность своим имуществом делают франшизную сеть стабильной и гибко реагирующей на запросы по требителей. Зависимость пользователя от предоставленных ему ис ключительных прав и принятые им на себя обязательства придержи ваться в своей деятельности стандартов и качества не ниже, чем у фирмы-правообладателя, позволяют последней контролировать франшизную сеть до такой степени, как если бы это была ее собствен ная, фирменная сбытовая сеть.

Но и пользователь в неменьшей степени заинтересован в совмест ной деятельности с фирмой. Ему не надо отвоевывать себе место под рыночным солнцем в ожесточенной борьбе с конкурентами. Вступая под сень и опеку общепризнанного рыночного «гранда» (правообла дателя), пользователь оказывается защищенным от конкуренции. На отведенной ему «заповедной» территории он надежно прикрыт фир менным именем правообладателя, его торговой маркой, обеспечен коммерческим искусством и опытом своего «опекуна», который как бы говорит «подопечному», «поступай, как я, и преуспеешь»

10

В результате выполнения фирмой-правообладателем своих обяза тельств перед пользователем последний располагает такими возмож ностями для деятельности, которые недоступны другим начинающим предпринимателям К тому же услуги, которые правообладатель ока-зывает пользователю, обычно предоставляются им по щадящим це нам (например, продукция правообладателя продается пользователям по оптовым ценам либо даже по себестоимости, иногда со скидками) Полный набор таких услуг планируется и осуществляется правообла-дателем таким образом, чтобы позволить пользователю достичь той же или даже более значительной степени успеха, которой добилась са ма фирма-правообладатель Понятно, почему франчайзинг в между-народной литературе характеризуется еще и как система льготного предпринимательства либо сотрудничества сторон на договорно- предпринимательской основе Франчайзинг — едва ли не единствен-ный вид предпринимательства, побуждающий крупный капитал забо-титься о развитии малого и среднего бизнеса, брать его под свое крыло, опекать, создавать условия для его процветания

Благоприятный предпринимательский климат, создаваемый для пользователей, делает их бизнес гораздо более устойчивым и надеж-ным Статистика наглядно подтверждает живучесть предприятий, присоединившихся к франшизной сети, по сравнению с иными пред-приятиями Так, через 1 год выживают 97% франшизных предприятий и 62% — других, через 5 лет — 92% франшизных и 23% иных, через 10 лет — 90% франшизных и 18% прочих

От франчайзинга объективно выигрывает и третья заинтересованная сторона — рядовой потребитель, заказчик, клиент, которым товары и ус луги предлагаются не на единообразных условиях фирменной торговли и сервиса, а на индивидуальных условиях множества независимых франшизных заведений Франчайзинг защищает франшизную сеть от конкуренции «извне», со стороны «чужих» Однако он не запрещает пользователю посредством более благоприятных условий торговли или обслуживания привлекать к себе потребителей из других франшизных территорий Поэтому потребитель всегда может найти у кого-то из пользователей товар подешевле и услугу доступнее при гарантированно высоком фирменном качестве товара и уровне обслуживания

От развития франчайзинга выигрывает и общество в целом Фран чайзинг становится сферой притяжения для многих людей, распола гающих свободными, хотя и скромными сбережениями или иными финансовыми средствами и мечтающих основать собственный не большой бизнес, благо франчайзинг дает им возможность опереться на сильных и опытных рыночных партнеров Современные процессы социально-экономического развития в странах с рыночной экономи кой заметно увеличивают число таких потенциальных участников франшизных отношений. Среди них высвобождающиеся работники отраслей экономики, сворачивающихся в результате научно-техниче ского прогресса или конверсии ВПК, отставные военнослужащие, уволенные в ходе сокращения вооруженных сил, пенсионеры, домо хозяйки, выпускники учебных заведений, не сумевшие устроиться по специальности, иммигранты и др Найдя свое призвание во франчай-зинге, они существенно пополняют прослойку мелких предпринима-телей-собственников, укрепляя тем самым социальную опору совре-менного государства — средний класс общества.

Все эти особые качества франчайзинга делают очевидной необхо димость его интенсивного развития в России

Франчайзинговая деятельность в России только начала появляться. При этом, поскольку понятие франчайзинга не получило прямого от ражения в нормативных актах, а ГК РФ содержит нормы о договоре коммерческой концессии, то сейчас в нашей стране зачастую под франчайзингом понимаются самые разные договоры. Это, например, т.н. дистрибьютерские договоры, дилерские договоры, которые также, кстати, не поименованы в законодательстве РФ. Одни отождествляют с франчайзингом коммерческую концессию, в то время как другие ут-верждают, что договор коммерческой концессии, как он представлен в ГК РФ, не является договором франчайзинга в общепринятом в меж дународном сообществе понятии, хотя он и имеет с ним некоторые об щие черты. Иногда отношения франчайзинга оформляются путем за ключения смешанного договора, который соединяет в себе отдельные элементы лицензионных, авторских договоров, договоров поставки и других. Тем не менее можно сделать вывод, что в России наблюдается интерес к франчайзингу, и не только теоретический, хотя на практике его иногда воспринимают как некую экзотику

Однако первые шаги по развитию франчайзинга в России уже сде ланы. Еще в период существования СССР (с 1972 г.) по договору с корпорацией «Пепсико» ряд советских предприятий производили прохладительные напитки («Пепси-Колу» и «Фанту») из сиропов и концентратов корпорации в соответствии со стандартами и под ее тор говой маркой. В постсоветский период (в начале 1990-х годов) пионе ром развития франчайзинга в России стала научно-производственная фирма «Дока» во главе с известным российским предпринимателем В. Довганем . «Дока» разрабатывала и производила оборудование для переработки сельхозпродукции (мини-пекарни, пиццерии, линии по производству чипсов), которое на условиях франчайзинга предостав-лялось начинающим предпринимателям. Тем самым под маркой «До-ка-пицца» и «Дока-хлеб» в России, а также в странах СНГ, развивался малый, в том числе семейный бизнес.

Позднее возникли и успешно действуют франшизные сети рос сийских компаний, такие как «Русское бистро», «Русская трапеза», «Золотой цыпленок» (сеть закусочных быстрого обслуживания), «Хлебное дело», «Партнер» (детское питание), «Синий кристалл» (прачечные), «Модный трикотаж» (розничная торговля), «1С» (элек тронные программные продукты) и некоторые другие.

Активно действуют в России и первые иностранные франчайзеры. Помимо упоминавшейся «Пепсико» свои франшизные сети создали, в частности, такие известные корпорации, как «Кока-Кола» (более 10 компаний франчайзи в разных городах России), «Баскин Роббинс» (тоже порядка 10 франчайзи), «Пицца-Хат», «Рибок», «Компьютерленд», и ряд других. Объявила о намерении создать франшизный бизнес в Рос сии всемирно известная корпорация «Батя» (обувь и аксессуары). Голландская торговая сеть «Спар» планировала открыть в России к лету 2003 г. 30 магазинов для торговли продовольственными товарами на усло виях франчайзинга. А вот знаменитый «Макдоналдс», деятельность кото рого была приведена в качестве классического примера современного франчайзинга, в России не отвечает главному отличительному признаку франшизного предприятия - полной финансовой и юридической неза висимости от правообладателя, в данном случае от своего заокеанского прародителя. «Макдоналдс» в России — это совместное российско-аме риканское предприятие (80% акционерного капитала у американской стороны), которому принадлежат все фирменные рестораны в России.

Безусловно, российскому франчайзингу пока еще далеко до аме риканских или западно-европейских масштабов, однако для его даль нейшего развития в России открываются совершенно необозримые перспективы. По сравнению с переуплотненными зарубежными рын ками потребительских товаров, услуг, товарных знаков и лицензиро ванной торгово-сетевой розницы российский рынок с его огромными размерами и многомиллионным населением представляет для фран чайзинга подлинную целину

Как и во всем мире, развитие франчайзинга в России поощряется снизу, со стороны общественности и деловых кругов. Уже несколько лет как создана и действует Российская ассоциация франчайзинга (РАФ). Ею принят, в частности, Этический кодекс РАФ и подготовлен проект Федерального закона «О внесении изменений и дополнений в главу 54 Гражданского кодекса Российской Феде-рации», призванные привести нормы главы 54 в соответствие с по-нятиями и терминами франчайзинга.

В предлагаемой читателю монографии исследуется правовая природа франчайзинга за рубежом и коммерческой концессии в на шей стране, приводятся отличия договора франчайзинга от других видов предпринимательских договоров, анализируются общие ус ловия франшизного соглашения, рассматриваются основные поло жения правового регулирования франчайзинга в зарубежных стра нах и коммерческой концессии в России. Объективное состояние развития отношений франчайзинга в других странах и в нашей стране побудило авторов по-разному подойти к рассмотрению этих двух договорных форм.

Если как метод ведения предпринимательской деятельности франчайзинг (коммерческая концессия) в России уже сделал первые шаги, то как правовой феномен он мало известен российскому пред принимателю. Но без знания правовых основ регулирования, соот ветствующих данному феномену, его дальнейшее распространение невозможно. Поэтому в предлагаемой книге детально проанализи ровано и прокомментировано российское законодательство о фран чайзинге, в частности, гл. 54 ГК РФ, регулирующая договор коммер ческой концессии. Кроме того, рассмотрены некоторые другие положения гражданского законодательства РФ, которые широко ис пользуются в договорной практике франчайзинга (нормы о про мышленной и интеллектуальной собственности, о лицензионных договорах и др.). Анализ законодательства выдержан практически в прикладном ключе, что позволит российским предпринимателям, заинтересовавшимся этим новым для нас видом бизнеса, пользо-ваться книгой в известной мере как юридическим путеводителем по франчайзингу.

В какой мере нормы договора коммерческой концессии могут быть использованы при регулировании отношений франчайзинга, каково соотношение франчайзинга и коммерческой концессии, како ва их правовая природа, что представляет собой правовая база для развития соответствующих отношений в России, насколько она адек ватна экономическим целям франчайзинга, каково «качество» этой правовой основы и каковы пути и способы ее дальнейшего совершен ствования, какие юридические особенности договора коммерческой концессии должны учитывать предприниматели, желающие вступить в эти отношения, - попытка ответить на эти и другие вопросы содер жится в одной из глав.

Несколько иной подход был осуществлен в тех главах моногра фии, которые посвящены регулированию франчайзинга за рубежом. Поскольку российское законодательство о франчайзинге следова ло в основном западным правовым образцам, то авторы сочли це-лесообразным познакомить российского читателя прежде всего с общей концепцией франчайзинга на Западе, с его правовыми ос-новами, с тем местом, которое он занимает как в системе предпри-нимательских, так и гражданско-правовых, договорно-обязатель- ственных отношений.

Вместе с тем авторы считают необходимым показать, что отноше ния франчайзинга отнюдь не всегда исполнены гармонии и полного взаимодоверия сторон, как это может показаться с первого взгляда, что франчайзинг, хотя он и построен на взаимозависимости и взаимо дополняемости сторон, не свободен от рисков, противоречий и кон фликтов. Хотя франчайзи — фигура необходимая для франчайзера, а франчайзинг принято характеризовать как льготное предпринима тельство, франчайзера ни в коем случае нельзя рассматривать как ме цената или бескорыстного благодетеля, а франчайзинг - как благо творительность. Хотя у сторон франшизного соглашения имеется определенный общий интерес, каждая из них преследует прежде все го свои собственные цели. В процессе их осуществления стороны мо гут конфликтовать, что часто имеет место на практике.

В предлагаемой книге проблемы взаимоотношений франчайзера и франчайзи рассматриваются достаточно подробно на примере стран с давно существующими и высокоразвитыми отношениями франчай зинга (прежде всего в США). Возможно, эти проблемы станут для нас актуальными еще не скоро, но с развитием коммерческой концессии (франчайзинга) в России они в том или ином виде неизбежно про явятся, О них полезно знать и нашему законодателю, потому что зару бежный опыт регулирования франчайзинга позволяет уже сейчас пре дупредить некоторые проблемы, с которыми может столкнуться в будущем российский законодатель.

Монография написана научными сотрудниками Института го сударства и права РАН С.А Сосной (главы 1—3) и Е.Н. Васильевой (глава 4, комментарий к главе 54 ГК РФ).

Авторы выражают глубокую признательность Е.В. Смирновой за разрешение использовать выполненный ею перевод с английского языка «Регламента Комиссии (ЕС) № 4087/88» и «Европейского эти ческого кодекса франчайзинга».

| >>
Источник: Сосна С.А., Васильева Е.Н.. Франчайзинг. 2005

Еще по теме ВВЕДЕНИЕ:

  1. Введение
  2. ВВЕДЕНИЕ
  3. ВВЕДЕНИЕ
  4. Введение
  5. ВВЕДЕНИЕ
  6. Введение
  7. Введение
  8. ВВЕДЕНИЕ
  9. Введение
  10. ВВЕДЕНИЕ
  11. ВВЕДЕНИЕ
  12. Введение
  13. 1. ВВЕДЕНИЕ
  14. 14.1. Введение
  15. Введение в процедуру оценки
  16. 27.1. Необходимость введения водного налога